2019年7月15日，雙匯發(fā)展(000895)發(fā)布《雙匯發(fā)展：吸收合并河南省漯河市雙匯實(shí)業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司暨關(guān)聯(lián)交易報(bào)告（草案）（修訂稿）》公告。主要摘錄如下：

一、交易方案

畫一個簡單的圖片來展示它(版權(quán)所有):

二、交易價(jià)格及支付方式

簡單來說，上市公司雙匯發(fā)展(子公司)向雙匯集團(tuán)(母公司)股東香港公司發(fā)行股份，以實(shí)現(xiàn)對雙匯集團(tuán)的吸收合并。

三、選擇交易方式的原因

上市公司吸收合并子公司交易多，子公司發(fā)行股票吸收合并母公司交易少。在這種情況下，對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行所得稅特殊稅務(wù)處理的情況就更少了，尤其是在交易報(bào)告中。

一般來說，交易中涉及的稅務(wù)處理沒有公開披露要求。研究上市公司重組交易，只能靠猜測或者內(nèi)部消息。這個案例提供了一個非常有趣的解釋。

1、稅法的規(guī)定

59號文件對合并的定義是“合并是指一個或多個企業(yè)(以下簡稱被合并企業(yè))將其全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給另一個現(xiàn)有或新設(shè)企業(yè)(以下簡稱被合并企業(yè))，被合并企業(yè)的股東以股權(quán)或非股權(quán)支付換取被合并企業(yè)，實(shí)現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的合法合并。”

企業(yè)合并，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定處理：

1.被合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照公允價(jià)值確定接受被合并企業(yè)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅基礎(chǔ)。

2.被合并企業(yè)及其股東應(yīng)按清算進(jìn)行所得稅處理。

3.被兼并企業(yè)的虧損不得在被兼并企業(yè)結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)。

對于企業(yè)合并，企業(yè)合并時股東獲得的股權(quán)支付金額不低于交易支付總額的85%，對于同一控制下無對價(jià)的企業(yè)合并，可以選擇以下規(guī)定：

1.被合并企業(yè)接受被合并企業(yè)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅依據(jù)，由被合并企業(yè)原計(jì)稅依據(jù)確定。

2.被合并企業(yè)合并前的有關(guān)所得稅事宜，由被合并企業(yè)承繼。

3.被合并企業(yè)可以彌補(bǔ)的被合并企業(yè)虧損限額=被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值被合并企業(yè)發(fā)生當(dāng)年年末國家發(fā)行的最長期限國債利率。

4.已取得被合并企業(yè)股權(quán)的被合并企業(yè)股東的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被合并企業(yè)原有股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

2.本案屬于特殊稅收待遇爭議。

如果單純看59號文關(guān)于吸收合并適用特殊稅務(wù)處理的規(guī)定，本案似乎沒有問題。

被合并企業(yè)(母公司雙匯集團(tuán))將其全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給被合并企業(yè)(子公司雙匯發(fā)展)，被合并企業(yè)的股東(香港公司)以股權(quán)或非股權(quán)支付方式換取被合并企業(yè)，從而實(shí)現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的合法合并。

企業(yè)(香港公司)股東在企業(yè)(母公司雙匯集團(tuán))合并時獲得的股權(quán)支付金額不低于交易支付總額的85(實(shí)為100)。

但由于交易對方為香港公司，涉及跨境交易，且59號文第七條規(guī)定，

涉及中國與境外(含港澳臺)之間股權(quán)和資產(chǎn)收購交易的企業(yè)，除滿足本通知第五條規(guī)定的條件外，還應(yīng)滿足以下條件，方可選擇適用特殊稅務(wù)處理規(guī)定：

(一)非居民企業(yè)將其持有的居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其直接控制的另一個非居民企業(yè)，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的代扣所得稅負(fù)擔(dān)未來未發(fā)生變化，且轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)承諾3年內(nèi)(含3年)不轉(zhuǎn)讓其持有的受讓方非居民企業(yè)股權(quán)；

(2)非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓另一居民企業(yè)的股權(quán)

另一方面，從狹義上講，本案交易主要涉及境內(nèi)子公司與境內(nèi)母公司的合并，部分稅局認(rèn)為沒有必要同時適用第七條。只需適用第5條關(guān)于企業(yè)合并的要求。

可以推斷，本案可能征求了稅局's關(guān)于納稅申請的意見。但由于我國目前沒有事前的稅收裁定制度，而特殊稅收處理適用的是事后備案制，在面對不同口徑時可能會遇到挑戰(zhàn)。在此前煙臺市芝罘區(qū)市人民法院作出的(2015)知行子楚16號行政判決中，認(rèn)為某外資企業(yè)外方股東被母公司吸收合并，不能適用特殊稅務(wù)處理。“應(yīng)該對合并進(jìn)行稅收調(diào)整。以煙臺張?jiān)＜瘓F(tuán)有限公司2012年6月30日的賬面凈資產(chǎn)為基數(shù)，金額為元。原告意大利意邇瓦薩隆諾控股有限公司應(yīng)繳納元企業(yè)所得稅，被告通知原告于2013年9月25日前到被告辦理納稅申報(bào)。”

3.其他交易方式的稅務(wù)考慮。

如公告所述，"《公司法》對在中國，設(shè)立的公司吸收合并的程序作出了相關(guān)規(guī)定，但對跨地區(qū)、跨轄區(qū)的公司間吸收合并沒有可操作的實(shí)施程序。”“羅特克斯吸收合并雙匯集團(tuán)涉及跨地區(qū)、跨轄區(qū)的公司間吸收合并，無實(shí)施程序可循。因此，本次交易未采用羅特克斯's吸收合并雙匯集團(tuán)的方式。"

在稅務(wù)處理方面，本案中，如果雙匯集團(tuán)被HK公司吸收合并，即被香港公司吸收合并100控制的境內(nèi)WOFE，則不能正式適用59號公告第五條關(guān)于吸收合并的規(guī)定，也不能適用第七條的規(guī)定，稅局適用特殊稅務(wù)處理可能難以溝通。

4.反向吸收合并的會計(jì)處理

子公司對母公司的合并構(gòu)成同一控制下的企業(yè)合并，屬于權(quán)益結(jié)合。子公司在合并中取得的母公司的資產(chǎn)和負(fù)債，按照合并前母公司的賬面價(jià)值進(jìn)行確認(rèn)和計(jì)量，上市公司(子公司)發(fā)行股份面值與母公司原持有股份面值的差額增加股本，其余部分計(jì)入其他所有者權(quán)益科目。從吸收合并方子公司的角度看，基本會計(jì)分錄如下：

上市公司的反向吸收合并幾乎都會構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，備考模擬合并財(cái)務(wù)報(bào)表應(yīng)按照中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》 》(證監(jiān)會令第127號)和《公開發(fā)行證券的公司信息披露與格式準(zhǔn)則第26號-上市公司重大資產(chǎn)重組(2017年修訂)》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行編制。即假設(shè)在編制報(bào)告期間(通常一年一次)已經(jīng)完成吸收合并，進(jìn)行模擬合并。

一個有趣的上市公司反向吸收合并母公司的稅務(wù)處理案例

不清楚的朋友可以先看看Lawping的上一期，借用上一期的圖片表達(dá)一下(Lawping是有版權(quán)的):

上次提到，嚴(yán)格來說，由于雙匯's發(fā)展吸收合并雙匯集團(tuán)的案例不符合59號公告第七條三種情形之一，稅局認(rèn)為不能適用特殊稅收待遇。

另一方面，從狹義上講，本案交易主要涉及境內(nèi)子公司與境內(nèi)母公司的合并，部分稅局認(rèn)為沒有必要同時適用第七條。只需適用第5條關(guān)于企業(yè)合并的要求。

從理論上講，重組交易能否適用特殊稅收待遇一般取決于幾個原則，如權(quán)益連續(xù)性、經(jīng)營連續(xù)性、缺乏必要的資金

合并前，香港公司僅持有上市公司https://www.zhucesz.com/的股權(quán)，雙匯集團(tuán)持有https://www.zhucesz.com/,一家上市公司的股權(quán)。

雙匯集團(tuán)作為居民企業(yè)，如果減少其在上市公司的股份收益，需要按25%計(jì)算企業(yè)所得稅，如果將相關(guān)稅后利潤分配給香港母公司(假設(shè)不享受協(xié)議稅率)，需要按10%繳納代扣所得稅。

2.合并后的縮減

合并后，香港公司不僅原有持有上市公司https://www.zhucesz.com/,的股權(quán)，還增加了上市公司https://www.zhucesz.com/#039;s的直接股權(quán)。

根據(jù)規(guī)定，被合并企業(yè)接受被合并企業(yè)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅依據(jù)，應(yīng)當(dāng)以被合并企業(yè)的原計(jì)稅依據(jù)確定。計(jì)稅依據(jù)，被合并企業(yè)股東取得被合并企業(yè)股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以被合并企業(yè)原股權(quán)的計(jì)稅依據(jù)確定。

也就是說，計(jì)稅基礎(chǔ)，香港公司持有的上市公司，就是計(jì)稅基礎(chǔ)，原雙匯集團(tuán)持有的香港公司。

如果香港公司直接減持其在https://www.zhucesz.com/,增持的股份，只需繳納10%的預(yù)扣所得稅。與合并前雙匯集團(tuán)減持所對應(yīng)的稅率相比，相關(guān)減持所得可由香港公司納稅后直接獲得。

也就是說，合并前后相比，境內(nèi)企業(yè)減持并按25和10的稅率分配給香港公司的兩步，變成了減持所得只需繳納10代扣所得稅的一步。總體稅負(fù)大幅下降。

當(dāng)然，雙匯集團(tuán)直接降低計(jì)稅基礎(chǔ)和HK公司降低計(jì)稅基礎(chǔ)是有區(qū)別的，但總體來看，收入分配兩步降低因?yàn)槲�收合并變成一步確實(shí)是很大的稅益。

這大概也是很多稅局不認(rèn)可吸收合并對非居民企業(yè)股東特殊重組政策的一個考慮，因?yàn)槎惵实牟町愅�往會�?dǎo)致稅負(fù)的變化，這一點(diǎn)在《特別納稅調(diào)查調(diào)整及相互協(xié)商程序管理辦法》 2017年第6號公告中也有特別提及。"《辦法》規(guī)定，實(shí)際稅負(fù)相同的國內(nèi)關(guān)聯(lián)方之間的交易，只要不直接或間接導(dǎo)致國家整體稅收收入減少，原則上不進(jìn)行特別納稅調(diào)整。但如果境內(nèi)關(guān)聯(lián)方之間的交易直接或間接導(dǎo)致應(yīng)稅利潤從境內(nèi)轉(zhuǎn)移到境外，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行特別納稅調(diào)整。”

你怎么看待這個問題？

下一期Lawping還會有一個有趣的案例，上市公司(子公司)反向吸收合并母公司，在存續(xù)劃分中適用特殊稅務(wù)處理，也涉及非居民企業(yè)，似乎爭議也比較大。敬請期待和交流。